<h1><b><font color="#ff8a00"> 《行政行為的合法性審查》</font></b></h1><h1><b><font color="#ff8a00"> 第二版 前言</font></b></h1><br><br><h1> 本書第一版由中國民主法制出版社于2020年3月出版發(fā)行，近6年來，一直深受從事行政訴訟和行政復(fù)議的法律人及其關(guān)注者的歡迎。</h1><div><br></div><h1> 行政法具有兩個(gè)特點(diǎn)：一是行政法與刑法、民法不同，至今沒有一部行政法典，甚至沒有一部行政程序法典，因此，行政法散見于多部法律、法規(guī)及規(guī)章中。在對行政行為的合法性進(jìn)行審查時(shí)，須查閱大量的行政法律規(guī)范文件。二是行政法是關(guān)于國家行政管理的法律規(guī)范，而行政管理須順應(yīng)社會的發(fā)展，特別是在高科技不斷涌現(xiàn)的時(shí)代，行政管理更需要跟上科技發(fā)展的步伐，因此，行政法律規(guī)范的變化快于刑法和民法。具體來講，近幾年來，為完善國家行政管理制度，進(jìn)一步推進(jìn)依法治國，全國人民代表大會及其常務(wù)委員會對《立法法》《行政復(fù)議法》《行政處罰法》《治安管理處罰法》等相關(guān)法律作出了重大修改；國務(wù)院新頒布了《法規(guī)規(guī)章備案審查條例》《古樹名木保護(hù)條例》《城市公共交通條例》《網(wǎng)絡(luò)數(shù)據(jù)安全管理?xiàng)l例》等近30部行政法規(guī)，對20多部行政法規(guī)的部分條款予以修改，并廢止了4部行政法規(guī)。此外，最高人民法院修改了關(guān)于審理行政賠償案件和政府信息公開行政案件的司法解釋，發(fā)布了若干指導(dǎo)性案例；各地人民法院作出了眾多有新穎性、代表性的裁判。可以說，在近幾年來的行政法領(lǐng)域，法律規(guī)定更加完善，司法實(shí)踐更加豐富，個(gè)別落后的管理模式被廢止，并相應(yīng)創(chuàng)立了新的運(yùn)行規(guī)則。正是由于行政法的上述特點(diǎn)，本書第一版需要根據(jù)法律規(guī)定和司法實(shí)踐的變化予以修訂。</h1><div><br></div><h1> 雖然許多涉及行政法的法律規(guī)范被修改，同時(shí)也頒布了不少新的行政法規(guī)，但修改后和新頒布的法律、行政法規(guī)，對行政行為的合法性要件和基本原則的規(guī)定沒有實(shí)質(zhì)性的改變，僅僅是充實(shí)了部分有關(guān)合法性要件和基本原則的內(nèi)容。因此，本書第二版仍沿用第一版框架，僅對個(gè)別章節(jié)稍作一些調(diào)整，刪除了2萬多字的過時(shí)內(nèi)容，充實(shí)了6萬多字的新內(nèi)容。具體修訂情況如下： </h1><div><br></div><h1> (1)在第一章中，增加了委托授權(quán)的內(nèi)容。授權(quán)的形式部分，因《國境衛(wèi)生檢疫法》等法律的修改，將授予某一部門內(nèi)的行政機(jī)關(guān)行使某一特定職權(quán)，歸于該部門或者授權(quán)社會組織行使，故將此部分內(nèi)容刪去。另外，本章特別增加了一些判斷是否超越職權(quán)容易出錯(cuò)因此須注意的問題。如經(jīng)批準(zhǔn)的行政行為的合法性判斷問題，一般層級授權(quán)與特別層級授權(quán)的問題，標(biāo)的物所在地管轄與其他管轄并存的管轄問題，檢索有關(guān)職權(quán)的法律規(guī)范條文問題等。</h1><div><br></div><h1> (2)在第二章中，對有關(guān)程序方面的法律依據(jù)進(jìn)行了修改，增加了專項(xiàng)行政程序法律與實(shí)體和程序共存的單行法律、一般行政程序規(guī)定與特別行政程序規(guī)定的適用問題。同時(shí)，強(qiáng)調(diào)了須特別注意的問題。</h1><div><br></div><h1> (3)在閱讀大量行政判決書后，筆者發(fā)現(xiàn)，因行政行為認(rèn)定事實(shí)不清或者不完整，造成難以判斷被訴行政行為的合法性，故在第三章中，對原來簡單敘述行政行為認(rèn)定事實(shí)部分作了大幅度修改，詳細(xì)敘述了對行政處罰、行政強(qiáng)制、行政裁決三大類行政行為敘述事實(shí)的要求。同時(shí)，對行政事實(shí)行為和土地確權(quán)裁決認(rèn)定事實(shí)的特殊性及舉證責(zé)任、舉證責(zé)任的轉(zhuǎn)移等問題作了詳細(xì)分析。此外，還對一些有關(guān)認(rèn)定事實(shí)和證據(jù)不足須特別注意的事項(xiàng)作了提醒。</h1><div><br></div><h1> (4)在第四章中，結(jié)合《立法法》修改后的新規(guī)定，分別就立法解釋的法律效力問題、具有地方性法規(guī)立法權(quán)的兩個(gè)或者兩個(gè)以上同級地方立法機(jī)關(guān)制定的地方性法規(guī)適用的區(qū)域問題、自治條例和單行條例的法律地位以及與地方性法規(guī)的異同等適用問題作出了較為詳細(xì)的論述。</h1><div><br></div><h1> (5)在第五章中，結(jié)合2021年《行政處罰法》規(guī)定的“處罰與教育相結(jié)合” “過罰相當(dāng)” “初次違法，危害后果輕微，及時(shí)改正，可不予行政處罰”等原則，對法定因素和常理因素作了較為詳細(xì)的論述。</h1><div><br></div><h1> (6)在第六章中，結(jié)合典型案例，對不履行法定職責(zé)或者給付義務(wù)案件各種類型的舉證問題進(jìn)行了梳理，將原來劃分的明示與默示兩種類型，修改為三種類型，即以不具有法定職責(zé)為由拒絕履行類案件、明示拒絕履行類案件和默示不履行類案件，對不同類型案件的舉證要求作了較為細(xì)致的論述，同時(shí)對不履行法定職責(zé)或者給付義務(wù)案件舉證責(zé)任的轉(zhuǎn)移等問題亦作出了論述。</h1><div><br></div><h1> (7)在第七章中，對駁回訴訟請求、撤銷、確認(rèn)違法、變更、履行職責(zé)、給付、無效等判決的適用作了一些補(bǔ)充。</h1><div><br></div><h1> (8)在第八章中，結(jié)合2022年5月1日施行的《最高人民法院關(guān)于審理行政賠償案件若干問題的規(guī)定》，對行政賠償?shù)姆秶⑿姓r償請求人、行政賠償義務(wù)主體、行政賠償程序、行政侵權(quán)責(zé)任、行政賠償?shù)姆绞胶唾r償標(biāo)準(zhǔn)等內(nèi)容作了補(bǔ)充。</h1><div><br></div><h1> 需要特別說明的是，第二版沿襲第一版，在舉例中引用了很多法律、法規(guī)、規(guī)章及規(guī)章以下的規(guī)范性文件。雖然隨著社會的發(fā)展，很多原有的法律文件都有不同程度的修改，但在當(dāng)時(shí)適用時(shí)其是有效的。這些舉例都是在以前的行政審判中所遇到的，僅是作為審查被訴行政行為合法性方法的佐證。如果需要具體適用所引用的法律規(guī)范條文，一定要審查這些法律規(guī)范是否已經(jīng)修改過，凡是修改過的，不能作為判案的依據(jù)。另外，由于較多舉例是在以前的行政審判中遇到的，有其時(shí)間限定，因此，涉及的行政機(jī)關(guān)仍沿用當(dāng)時(shí)的名稱。</h1><div><br></div><h1> 可以說，這一版內(nèi)容更加充實(shí)，希望能對從事行政訴訟和行政復(fù)議工作的人員辦理行政案件有一定的幫助。當(dāng)然，由于個(gè)人水平有限，不當(dāng)之處在所難免，敬請讀者批評指正。</h1><br><br><h1> 蔡小雪</h1><h1> 2026年1月</h1>?<br> <h1><font color="#ff8a00"><b>附件一：</b></font></h1><div><br></div> <div><br></div><h1><b><font color="#ff8a00">《行政行為的合法性審查》</font></b><b style="color: inherit;"><font color="#ff8a00">前言</font></b></h1><div><b><font color="#ff8a00"><br></font></b></div><div><h1> 1989年4月4日，第七屆全國人民代表大會第二次會議通過并頒布了《行政訴訟法》。該法浸透著規(guī)范行政機(jī)關(guān)權(quán)力，保障公民、法人或者其他組織權(quán)利的思想，在有兩千多年封建制度的國度中，開啟了“民”可監(jiān)督“官府”的法律進(jìn)程，推動了中國依法行政事業(yè)的大發(fā)展?？梢哉f，它是新中國成立后第一部規(guī)定“民可告官”的法律，填補(bǔ)了我國社會主義法治建設(shè)的一項(xiàng)空白，標(biāo)志著我國法治建設(shè)邁進(jìn)了一個(gè)新的階段。隨著《行政訴訟法》的施行，尤其是進(jìn)入21世紀(jì)以來，人民法院受理的行政案件數(shù)量不斷上漲，案件類型亦呈現(xiàn)多樣化，從傳統(tǒng)的行政處罰、行政許可、行政強(qiáng)制、土地征收等，逐漸擴(kuò)展到行政補(bǔ)償、行政協(xié)議、環(huán)境資源、市場監(jiān)管等領(lǐng)域，同時(shí)行政訴訟也出現(xiàn)了許多新情況、新問題，為了適應(yīng)新形勢發(fā)展的需要，2014年11月1日，第十二屆全國人民代表大會常務(wù)委員會第十一次會議通過了《關(guān)于修改〈中華人民共和國行政訴訟法〉的決定》，對該法予以了進(jìn)一步完善。 </h1><div><br></div><h1> 1989年《行政訴訟法》確定了對行政行為進(jìn)行合法性審查的原則。2014年《行政訴訟法》在強(qiáng)調(diào)該原則的基礎(chǔ)上，進(jìn)一步擴(kuò)大了行政訴訟的受案范圍，對行政行為合法性審查的內(nèi)容有所豐富，判決方式亦有較大的變化，進(jìn)一步完善了我國的行政訴訟制度。同時(shí)，2017年《行政復(fù)議法》第28條第1款第3項(xiàng)規(guī)定：“(三)具體行政行為有下列情形之一的，決定撤銷、變更或者確認(rèn)該具體行政行為違法；決定撤銷或者確認(rèn)該具體行政行為違法的，可以責(zé)令被申請人在一定期限內(nèi)重新作出具體行政行為：1.主要事實(shí)不清、證據(jù)不足的；2.適用依據(jù)錯(cuò)誤的；3.違反法定程序的；4.超越或者濫用職權(quán)的；5.具體行政行為明顯不當(dāng)?shù)?。?由此可見，其與2014年《行政訴訟法》規(guī)定的合法性審查的內(nèi)容基本相同。也就是說，合法性審查原則貫穿于整個(gè)行政訴訟和行政復(fù)議之中。1989年《行政訴訟法》頒布后的30多年時(shí)間里，雖然法學(xué)界和實(shí)務(wù)界有關(guān)行政法和行政訴訟的著作不斷出現(xiàn)，但是對這一行政訴訟、行政復(fù)議的核心問題研究的專著卻少之甚少，不得不說是一種遺憾。</h1><div><br></div><h1> 如何妥善應(yīng)對行政審判和行政復(fù)議中出現(xiàn)的新情況、新問題，筆者認(rèn)為，最主要的方法，就是緊緊把握合法性審查這一原則，吃準(zhǔn)合法性審查的內(nèi)涵與外延，依據(jù)有關(guān)合法性審查的要件，對行政行為的合法性進(jìn)行全面審查，并依據(jù)《行政訴訟法》《行政復(fù)議法》等法律法規(guī)的相關(guān)規(guī)定作出裁判或決定。照此，相關(guān)人員能夠進(jìn)一步提高解決行政糾紛的能力，相應(yīng)地，行政審判和行政復(fù)議的質(zhì)量亦能夠大幅度提升。換言之，行政行為的合法性審查是行政訴訟和行政復(fù)議中的核心問題，只要能解決這一核心問題，行政訴訟和行政復(fù)議中遇到的諸多問題就能迎刃而解。</h1><div><br></div><h1> 從1987年開始至2014年5月退休，筆者一直從事行政審判工作。退休后的2015年11月至2018年底，又被返聘到最高人民法院第二、第六巡回法庭，幫助行政主審法官審理行政案件?？偟膩碚f，筆者從事了30多年的行政審判工作，經(jīng)歷了行政審判的初創(chuàng)階段、發(fā)展階段和初步完善階段，對各個(gè)階段的行政審判工作都相當(dāng)熟悉。2014年《行政訴訟法》修改時(shí)，筆者已從最高人民法院退休，不再從事繁重的審判業(yè)務(wù)工作，就有了撰寫一部專門全面闡述行政行為合法性審查的專著的想法。筆者之前曾對該問題撰寫過較多文章，有些著作中涉獵不少相關(guān)內(nèi)容，現(xiàn)對其進(jìn)行系統(tǒng)整理，將行政審判和行政復(fù)議中所遇到的有關(guān)行政行為合法性審查的問題進(jìn)一步梳理后，把相關(guān)行政訴訟的司法解釋、批復(fù)、答復(fù)及典型案例的內(nèi)容充實(shí)進(jìn)去，撰寫了《行政行為的合法性審查》一書。</h1><div><br></div><h1> 本書的結(jié)構(gòu)是按照法官審查行政行為的合法性及判決的順序設(shè)計(jì)的。</h1><div><br></div><h1> 一、本書的結(jié)構(gòu)設(shè)計(jì)問題</h1><h1> </h1><h1> 修改后的《行政訴訟法》將對具體行政行為可以提起行政訴訟，改為對行政行為可以提起行政訴訟。為了符合讀者的邏輯思維，筆者專門將概論作為本書的開篇，對具體行政行為演變?yōu)樾姓袨榈倪^程、行政行為的構(gòu)成要件、抽象行政行為不可訴只能附帶審查、審查被訴行政行為的內(nèi)容等問題作了簡要介紹。而后，依次是有關(guān)如何對行政行為的合法性進(jìn)行審查、行政侵權(quán)賠償責(zé)任及判決等內(nèi)容。</h1><div><br></div><h1> 二、如何對行政行為的合法性進(jìn)行審查</h1><div><br></div><h1>——對是否存在超越職權(quán)的審查。判斷被訴行政行為是否超越了被告的職權(quán)問題，涉及行政機(jī)關(guān)及機(jī)構(gòu)的設(shè)置、職權(quán)的分配及原理等問題，第一章對行政職權(quán)的概念和特征、構(gòu)成要件、授權(quán)的形式及超越職權(quán)的表現(xiàn)形式進(jìn)行了詳細(xì)論述，對一些難以區(qū)分的職權(quán)問題作了細(xì)致分析，如判斷超越部門職權(quán)、層級職權(quán)、地域職權(quán)、事務(wù)職權(quán)應(yīng)注意的問題等。</h1><div><br></div><h1>——對是否違反法定程序的審查。我國目前沒有一部行政程序法，有關(guān)行政程序問題，分別由《行政復(fù)議法》《行政處罰法》《行政許可法》《行政強(qiáng)制法》等單行法律作出規(guī)定，第二章將單行法律中有關(guān)行政程序問題進(jìn)行了歸納整理后，對行政程序的概念、基本原則、主要制度、依據(jù)、違反行政程序的方式及內(nèi)容等問題，結(jié)合一些疑難案例進(jìn)行了論述。</h1><div><br></div><h1>——對主要證據(jù)是否確實(shí)、充分的審查。行政行為的種類非常繁雜，不同種類的行政行為對事實(shí)證明的要求不同，第三章對被訴行政行為主要證據(jù)不足的含義、證明標(biāo)準(zhǔn)、表現(xiàn)形式等問題，結(jié)合一些具體案例進(jìn)行了闡述。</h1><div><br></div><h1>——對適用法律規(guī)范是否正確的審查。世界各國的法律中都沒有一部專門的行政法典，有關(guān)行政法律規(guī)范散見于不同領(lǐng)域的法律規(guī)定中。因此說，行政訴訟中的法律適用相較民事訴訟和刑事訴訟難度更大。在審理被訴行政行為合法性時(shí)，不僅需要確認(rèn)被訴行政行為所適用的法律規(guī)范條文，同時(shí)還需要對所適用的法律規(guī)范條文的合法性問題作出判斷。審查還涉及《立法法》的相關(guān)規(guī)定，要判斷行政行為所適用的法律規(guī)范的時(shí)間、空間、對人、對事的效力問題，以及處于法律規(guī)范的何一位階、哪些法律規(guī)范是其上位法、與上位法是否存在抵觸等問題。因此，第四章對審查行政行為是否合法的依據(jù)，判斷行政行為適用的法條，適用的法律規(guī)范是否有效，適用法律法規(guī)錯(cuò)誤的表現(xiàn)形式等問題進(jìn)行了詳細(xì)論述，同時(shí)指出審查每類問題時(shí)應(yīng)注意的問題。</h1><h1><br></h1><h1>——對是否存在濫用職權(quán)、明顯不當(dāng)?shù)膶彶?。是否存在濫用職權(quán)、明顯不當(dāng)?shù)膯栴}，是行政行為合法性審查的要件之一。行政法上的濫用職權(quán)與普通人所理解的濫用職權(quán)有很大區(qū)別，且濫用職權(quán)與明顯不當(dāng)如何區(qū)分在學(xué)術(shù)界亦有很大的爭論。因此，第五章對濫用職權(quán)與明顯不當(dāng)?shù)母拍?、?gòu)成要件、表現(xiàn)形式等問題進(jìn)行了論述，并對濫用職權(quán)與明顯不當(dāng)?shù)漠愅皩彶槭欠翊嬖跒E用職權(quán)、明顯不當(dāng)?shù)牟襟E、判斷的方法等問題予以詳細(xì)闡明。</h1><div><br></div><h1>——對是否履行法定職責(zé)、行政給付義務(wù)的審查。法定職責(zé)是一個(gè)復(fù)雜的問題，法定職責(zé)與行政給付在學(xué)理上亦有爭議。第六章闡述了法定職責(zé)、行政給付義務(wù)的概念及特征，對審理不履行法定職責(zé)、行政給付義務(wù)、行政協(xié)議案件中的疑難問題作了回答。其中，對不履行法定職責(zé)、行政給付義務(wù)案件中爭議較大的舉證責(zé)任等問題，以及新出現(xiàn)的行政協(xié)議行為問題，作了更為詳細(xì)的論述。</h1><div><br></div><h1>——對行政侵權(quán)賠償責(zé)任的審查。違法的行政行為造成公民、法人或者其他組織的合法權(quán)益損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。因此，審查被訴行政行為的合法性后，有關(guān)行政賠償問題必然會提出。第八章對行政賠償范圍、行政賠償請求人和行政賠償義務(wù)機(jī)關(guān)、行政賠償程序、行政侵權(quán)賠償責(zé)任、行政賠償方式和數(shù)額的確定以及幾類特殊行政賠償案件的審理進(jìn)行了闡述。</h1><div><br></div><h1> 三、對行政行為的合法性審查后應(yīng)作出何種判決</h1><div><br></div><h1> 修改后的《行政訴訟法》對行政判決種類及適用條件作了較大幅度的修改，第七章結(jié)合修改后規(guī)定，對駁回訴訟請求判決的適用，撤銷、確認(rèn)違法、變更判決的適用，履行職責(zé)、給付、無效等其他判決的適用以及復(fù)議維持案件的審理及判決對象等問題進(jìn)行了詳細(xì)論述。</h1><div><br></div><h1> 這里需要特別說明的是，本書舉例中引用了很多法律、法規(guī)、規(guī)章及規(guī)章以下的規(guī)范性文件。雖然隨著社會的發(fā)展，很多原有的法律、法規(guī)、規(guī)章及規(guī)章以下的規(guī)范性文件都有不同程度的修改，但在當(dāng)時(shí)適用時(shí)其是有效的。這些舉例都是在以前的行政審判中所遇到的，僅是作為審查被訴行政行為合法性方法的佐證。如果需要具體適用所引用的法律規(guī)范的條文，一定要審查這些法律規(guī)范是否已經(jīng)修改過，凡是修改過的，不能作為判案的依據(jù)。另外，由于較多舉例是在以前的行政審判中遇到的，有其時(shí)間限定，因此，涉及的行政機(jī)關(guān)仍沿用當(dāng)時(shí)的名稱。2018年，國務(wù)院頒布新的機(jī)構(gòu)改革方案，一些行政機(jī)關(guān)的名稱和職能也隨之改變。為避免重復(fù)表述，本書對文中所涉變化情形未一一指出，只是在審查部門行政職權(quán)部分作了集中說明。</h1><div><br></div><h1> 筆者在寫本書時(shí)，從最高人民法院以及地方各級人民法院的行政裁判中，攝取了不少養(yǎng)分，同時(shí)也得到了最高人民法院第二、第六巡回法庭的領(lǐng)導(dǎo)和行政審判團(tuán)隊(duì)的支持和幫助，在此向他們表示衷心的感謝。</h1><div><br></div><h1> 由于水平有限，加之個(gè)別著述資料有其特定歷史背景，不當(dāng)之處在所難免，敬請讀者批評指正。</h1><br><br><h1> 蔡小雪</h1><h1> 2019年12月</h1></div> <h1><b><font color="#ff8a00">附件二：</font></b></h1> <h1><p><b><font color="#ff8a00">《行政行為的合法性審查》</font></b></p><b><font color="#ff8a00"> 第二版 目錄</font></b></h1><div><b><font color="#ff8a00"><br></font></b></div><div>概 論<br><br>第一章 對是否存在超越職權(quán)的審查<br><br> 第一節(jié) 超越政府及其部門管轄職權(quán)<br>一、政府及其部門管轄職權(quán)<br> (一)我國政府的分級及注意問題<br> (二)部門管轄職權(quán)的概念和特征<br>二、政府及其部門管轄職權(quán)的授權(quán)形式<br> (一)授權(quán)政府作出行政行為的形式<br> (二)授予部門管轄職權(quán)的形式<br> (三)判斷部門管轄職權(quán)時(shí)須注意的問題<br>三、超越政府及其部門管轄職權(quán)的表現(xiàn)形式<br> (一)越權(quán)行使其他行政部門或政府的管理職權(quán)<br> (二)越權(quán)行使司法權(quán)<br>四、判斷是否超越部門管轄職權(quán)時(shí)須注意的問題<br> (一)通常對一般授權(quán)與特別授權(quán)的判斷問題<br> (二)難以區(qū)別一般授權(quán)與特別授權(quán)的判斷問題<br> (三)對有權(quán)作出特殊行政行為的職權(quán)設(shè)定問題<br> (四)集中執(zhí)法問題<br> 第二節(jié) 超越層級管轄職權(quán)<br>一、層級管轄職權(quán)的授權(quán)形式<br> (一)只規(guī)定最低一級層級管轄職權(quán)<br> (二)明確規(guī)定層級管轄職權(quán)<br> (三)一般層級授權(quán)與特別層級授權(quán)的規(guī)定<br> (四)授予派出機(jī)構(gòu)或者內(nèi)部機(jī)構(gòu)某項(xiàng)行政管理職權(quán)<br>二、層級管轄職權(quán)轉(zhuǎn)移<br>三、超越層級管轄職權(quán)的主要表現(xiàn)形式<br> (一)下級行政機(jī)關(guān)行使上級行政機(jī)關(guān)的職權(quán)<br> (二)上級行政機(jī)關(guān)行使下級行政機(jī)關(guān)的職權(quán)<br>四、判斷層級管轄職權(quán)時(shí)須注意的問題<br> (一)下位法是否有權(quán)改變上位法有關(guān)層級管轄職權(quán)的標(biāo)準(zhǔn)的問題<br> (二)交通警察支隊(duì)下屬的大隊(duì)能否作為行政處罰主體的問題<br> (三)設(shè)區(qū)的市的人事和社會保障局是否具有勞動保障監(jiān)察職責(zé)的問題<br> (四)市、縣人民政府及征收部門的征收職權(quán)問題<br> 第三節(jié) 超越地域管轄職權(quán)<br>一、確定地域管轄職權(quán)的原則<br> (一)一般地域管轄<br> (二)特別地域管轄<br>二、超越地域管轄職權(quán)的主要表現(xiàn)形式<br> (一)將行為危害地誤當(dāng)作行為發(fā)生地，造成超越地域管轄職權(quán)<br> (二)因?qū)吔鐒澐执嬖诜制纾斐沙降赜蚬茌犅殭?quán)<br> <br> (三)兩地行政機(jī)關(guān)都具有管轄權(quán)，后發(fā)現(xiàn)的行政機(jī)關(guān)再作處理的屬于違法<br> 第四節(jié) 超越法定事務(wù)職權(quán)<br>一、法定事務(wù)職權(quán)的含義<br> (一)法定事務(wù)的范圍<br> (二)可以采取的行政行為的種類<br> (三)幅度<br>二、判斷是否超越法定事務(wù)職權(quán)時(shí)須注意的問題<br> (一)須注意《行政處罰法》第13條第2款和第14條第2款及國務(wù)院的相關(guān)規(guī)定<br> (二)須注意《行政許可法》第12條和第15條的規(guī)定<br> 第五節(jié) 審查職權(quán)問題的方法和須注意的問題<br>一、審查職權(quán)問題的方法<br> (一)審查各方當(dāng)事人提供的職權(quán)依據(jù)<br> (二)檢索有關(guān)職權(quán)問題的法律規(guī)范條文<br>二、審查職權(quán)問題時(shí)須注意的問題<br> (一)不能僅根據(jù)行政管理部門的文件確定作出行政行為的組織具有執(zhí)法主體資格<br> (二)須考慮法律效果與社會效果相統(tǒng)一的原則<br> (三)應(yīng)根據(jù)法律規(guī)范的規(guī)定和證據(jù)確定行政機(jī)關(guān)的委托行為是否合法<br><br>第二章 對是否違反法定程序的審查<br><br> 第一節(jié) 行政程序的基本原則及主要制度<br>一、行政程序的概念和種類<br> (一)行政程序的概念<br> (二)行政程序的種類<br>二、行政程序的原則和制度<br> (一)行政程序的基本原則<br> (二)行政程序的主要制度<br> 第二節(jié) 行政程序的依據(jù)<br>一、依據(jù)法律、法規(guī)<br>二、參照規(guī)章、參考規(guī)章以下的規(guī)范性文件<br> (一)參照規(guī)章<br> (二)參考規(guī)章以下的規(guī)范性文件<br>三、適用行政程序法律規(guī)范須注意的問題<br> (一)一般行政程序規(guī)定與特別行政程序規(guī)定的適用問題<br> (二)新法與舊法規(guī)定的行政程序不一致的適用問題<br> (三)下位法創(chuàng)設(shè)性的行政程序規(guī)則的適用問題<br> 第三節(jié) 審查是否符合法定程序的方式和內(nèi)容<br>一、審查是否符合法定程序的方式<br>二、審查行政程序的具體內(nèi)容<br> (一)審查法定方式<br> (二)審查法定步驟<br> (三)審查法定順序<br> (四)審查法定時(shí)限<br> (五)審查是否存在應(yīng)當(dāng)回避、禁止不當(dāng)接觸的問題<br> (六)審查行政監(jiān)督?jīng)Q定的幾個(gè)問題<br><br>第三章 對主要證據(jù)是否確實(shí)、充分的審查<br><br> 第一節(jié) 對行政行為認(rèn)定事實(shí)的要求<br>一、對行政處罰認(rèn)定事實(shí)的要求<br> (一)須敘述清楚行政相對人的基本情況<br> (二)須敘述清楚行政相對人主觀上是否具有過錯(cuò)的事實(shí)<br> (三)須敘述清楚實(shí)施違法行為的過程<br> (四)須注意的問題<br>二、對行政強(qiáng)制決定認(rèn)定事實(shí)的要求<br> (一)對制止性強(qiáng)制措施決定認(rèn)定事實(shí)的要求<br> (二)對預(yù)防性強(qiáng)制措施決定認(rèn)定事實(shí)的要求<br> (三)對保全性強(qiáng)制措施決定認(rèn)定事實(shí)的要求<br> (四)對行政強(qiáng)制執(zhí)行決定認(rèn)定事實(shí)的要求<br>三、對行政裁決認(rèn)定事實(shí)的要求<br> (一)對土地權(quán)屬行政裁決認(rèn)定事實(shí)的要求<br> (二)對征收補(bǔ)償裁決認(rèn)定事實(shí)的要求<br> 第二節(jié) 主要證據(jù)不足的標(biāo)準(zhǔn)問題<br>一、何為主要證據(jù)不足<br> (一)主要證據(jù)不足的含義<br> (二)須注意的問題<br>二、證明標(biāo)準(zhǔn)<br> (一)優(yōu)勢證明標(biāo)準(zhǔn)<br> (二)排除合理懷疑的證明標(biāo)準(zhǔn)<br> (三)明顯優(yōu)勢證明標(biāo)準(zhǔn)<br> 第三節(jié) 主要證據(jù)不足的表現(xiàn)形式<br>一、行政行為認(rèn)定的事實(shí)不清或者沒有認(rèn)定事實(shí)<br>二、行政行為認(rèn)定的事實(shí)沒有足夠的證據(jù)證實(shí)<br>三、行政行為認(rèn)定的責(zé)任主體錯(cuò)誤或證據(jù)不足<br>四、行政相對人的身份、責(zé)任能力認(rèn)定錯(cuò)誤或未查清<br><br>第四章 對適用法律規(guī)范是否正確的審查<br><br> 第一節(jié) 審查依據(jù)<br>一、依據(jù)法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)及自治條例和單行條例<br> (一)以法律為依據(jù)<br> (二)以行政法規(guī)為依據(jù)<br> (三)以地方性法規(guī)為依據(jù)<br> (四)以自治條例和單行條例為依據(jù)<br>二、參照規(guī)章<br>三、如何對待規(guī)章以下的規(guī)范性文件<br> 第二節(jié) 對行政行為適用的法條的審查<br>一、行政行為適用法律規(guī)范的形式和內(nèi)容條件<br>二、如何判斷行政行為適用的法條<br>三、審查判斷行政行為適用的法條的方法<br>四、判斷行政行為適用的法條時(shí)須注意的問題<br> (一)關(guān)于引用法條的問題<br> (二)關(guān)于未寫明法條的問題<br> (三)關(guān)于未引用法條中款或者項(xiàng)的問題<br> 第三節(jié) 審查行政行為適用的法律規(guī)范是否有效<br>一、審查所適用的法律規(guī)范是否具有時(shí)間效力<br> (一)法律規(guī)范的生效<br> (二)法律規(guī)范的失效<br> (三)溯及力<br> (四)審查適用法律規(guī)范的時(shí)間效力時(shí)須注意的問題<br>二、審查所適用的法律規(guī)范是否具有空間效力<br>三、審查所適用的法律規(guī)范是否具有對人和事的效力<br>四、審查所適用的法律規(guī)范在內(nèi)容上是否具有法律效力<br> (一)與憲法、法律相抵觸的法規(guī)是否應(yīng)當(dāng)適用<br> (二)審查判斷行政行為所適用的規(guī)章是否合法<br> (三)關(guān)于參照民事法律規(guī)范的問題<br> (四)關(guān)于法律規(guī)范條文的解釋問題<br> (五)下位法對上位法作出的“補(bǔ)充規(guī)定”可否適用的問題<br>五、如何判斷下位法與上位法是否抵觸的問題<br> (一)減少、變更或者增加制裁條件、手段、幅度，擴(kuò)大或者縮小特定機(jī)關(guān)的制裁權(quán)限<br> (二)下位法限制或者剝奪上位法規(guī)定的權(quán)利，或者違反上位法立法目的擴(kuò)大上位法規(guī)定的權(quán)利范圍<br> (三)下位法擴(kuò)大行政主體或者其職權(quán)范圍、延長履行法定職責(zé)期限<br> (四)破壞全國統(tǒng)一大市場的規(guī)范性文件<br> (五)其他相抵觸的情形<br>六、適用法律規(guī)范時(shí)須注意的問題<br> (一)特別規(guī)定與一般規(guī)定的適用關(guān)系<br> (二)地方性法規(guī)與部門規(guī)章沖突的選擇適用<br> (三)規(guī)章沖突的選擇適用<br> 第四節(jié) 適用法律、法規(guī)錯(cuò)誤的情形<br>一、適用法律、法規(guī)錯(cuò)誤的含義<br>二、適用法律、法規(guī)錯(cuò)誤的表現(xiàn)形式<br> (一)適用法律、法規(guī)性質(zhì)錯(cuò)誤<br> (二)適用法律、法規(guī)條文錯(cuò)誤<br> (三)適用了沒有效力的法律規(guī)范<br> (四)未適用應(yīng)當(dāng)適用的法條<br> (五)沒有適用法條中必須適用的內(nèi)容<br>第五章 對是否存在濫用職權(quán)、明顯不當(dāng)?shù)膶彶?lt;br><br> 第一節(jié) 濫用職權(quán)與明顯不當(dāng)概述<br>一、濫用職權(quán)的概念及構(gòu)成<br> (一)濫用職權(quán)的概念<br> (二)濫用職權(quán)的構(gòu)成<br>二、濫用職權(quán)與明顯不當(dāng)?shù)膮^(qū)別<br> 第二節(jié) 濫用職權(quán)、明顯不當(dāng)?shù)谋憩F(xiàn)形式<br>一、目的不良<br>二、考慮因素不當(dāng)<br> (一)法定因素<br> (二)常理因素<br> (三)考慮因素不當(dāng)?shù)谋憩F(xiàn)形式<br>三、反復(fù)無常<br>四、違反均衡原則<br> 第三節(jié) 審查判斷是否存在濫用職權(quán)、明顯不當(dāng)?shù)牟襟E與方法<br>一、審查是否存在濫用職權(quán)、明顯不當(dāng)?shù)牟襟E<br> (一)確認(rèn)被訴行政行為是否屬于自由裁量的行政行為<br> (二)審查被告的目的和考慮的因素<br> (三)查明法律、法規(guī)的目的、原則<br> (四)審查處理結(jié)果是否存在明顯不合理的問題<br>二、判斷是否存在濫用職權(quán)、明顯不當(dāng)?shù)姆椒?lt;br> (一)比較行政相對人得到的權(quán)利和承擔(dān)的義務(wù)是否相稱<br> (二)比較被告對同等情況的案件的處理結(jié)果<br> (三)與同案人進(jìn)行比較<br>第六章 對是否履行法定職責(zé)、行政給付義務(wù)的審查<br><br> 第一節(jié) 法定職責(zé)、行政給付義務(wù)的概念及特征<br>一、法定職責(zé)的概念及種類<br> (一)概念<br> (二)種類<br>二、不履行法定職責(zé)的概念及特點(diǎn)<br> (一)概念<br> (二)特點(diǎn)<br>三、行政給付義務(wù)的概念及種類<br> (一)概念<br> (二)種類<br>四、法定職責(zé)與行政給付義務(wù)的區(qū)別<br> 第二節(jié) 對訴不履行法定職責(zé)案件的審理<br>一、舉證責(zé)任的承擔(dān)<br>二、舉證的內(nèi)容<br> (一)以不具有職權(quán)為由拒絕履行法定職責(zé)案件的處理<br> (二)明示拒絕履行法定職責(zé)案件的處理<br> (三)默示不履行法定職責(zé)案件的處理<br>三、舉證責(zé)任的轉(zhuǎn)移<br>四、庭審調(diào)查<br> 第三節(jié) 對行政給付義務(wù)案件的審理<br>一、對訴不履行基于法律規(guī)范的行政給付義務(wù)行為的審理<br>二、對訴不履行基于先前行政行為的行政給付義務(wù)案件的審理<br>三、審理行政給付義務(wù)案件須注意的問題<br> (一)判決采取補(bǔ)救措施的問題<br> (二)行政給付對象錯(cuò)誤的問題<br> (三)默示不履行行政給付義務(wù)的案件審理的問題<br> 第四節(jié) 對行政協(xié)議案件的審理<br>一、行政協(xié)議與民事合同的辨別<br>二、審理行政協(xié)議的對象和范圍<br>三、行政協(xié)議涉及有關(guān)權(quán)利義務(wù)的條款應(yīng)當(dāng)明確<br>四、行政協(xié)議與民事合同有效的條件并不完全相同<br>五、行政協(xié)議與民事合同適用法律的區(qū)別<br>六、行政優(yōu)益權(quán)的適用條件<br><br>第七章 對行政行為的判決<br><br> 第一節(jié) 駁回訴訟請求判決的適用<br>一、對維持判決應(yīng)否廢除的爭論<br>二、適用駁回訴訟請求判決的條件<br>三、需要說明的問題<br> 第二節(jié) 撤銷、確認(rèn)違法、變更判決的適用<br>一、撤銷判決的適用<br>二、確認(rèn)違法判決的適用<br> (一)一般情況下確認(rèn)違法判決的適用<br> (二)特殊情況下確認(rèn)違法判決的適用<br> (三)須注意的問題<br>三、變更判決的適用<br>四、關(guān)于適用撤銷、確認(rèn)違法、變更判決的問題<br> (一)超越職權(quán)的撤銷或者確認(rèn)違法判決的適用<br> (二)違反法定程序的撤銷或者確認(rèn)違法判決的適用<br> (三)以主要證據(jù)不足判決撤銷的能否重作<br> (四)適用法律、法規(guī)錯(cuò)誤的撤銷判決的適用<br> (五)濫用職權(quán)、明顯不當(dāng)?shù)某蜂N判決的適用<br> 第三節(jié) 履行職責(zé)、給付、無效等其他判決的適用<br>一、履行職責(zé)、給付判決的適用<br>二、無效判決的適用<br>三、復(fù)議維持案件的審理及判決對象<br><br>第八章 對行政侵權(quán)賠償責(zé)任的審查<br><br> 第一節(jié) 行政賠償范圍<br>一、國家承擔(dān)行政賠償責(zé)任的行為<br> (一)國家承擔(dān)涉及人身行政賠償責(zé)任的行為<br> (二)國家承擔(dān)涉及財(cái)產(chǎn)行政賠償責(zé)任的行為<br> (三)須注意的問題<br>二、國家不承擔(dān)行政賠償責(zé)任的情形<br> (一)行政機(jī)關(guān)工作人員與行使職權(quán)無關(guān)的個(gè)人行為<br> (二)因公民、法人和其他組織自己的行為致使損害發(fā)生的<br> (三)法律規(guī)定的其他情形<br> 第二節(jié) 行政賠償請求人和行政賠償義務(wù)機(jī)關(guān)<br>一、行政賠償請求人的資格<br> (一)行政賠償請求人的條件<br> (二)特殊情況下的行政賠償請求人<br>二、被告是否是適格的賠償義務(wù)機(jī)關(guān)<br> (一)一般情況下的行政賠償義務(wù)機(jī)關(guān)<br> (二)特殊情況下的行政賠償義務(wù)機(jī)關(guān)<br> 第三節(jié) 行政賠償程序<br>一、行政賠償訴訟的提出程序<br> (一)提起行政賠償訴訟的方式<br> (二)確認(rèn)違法是否屬于單獨(dú)提出行政賠償?shù)那爸脳l件<br> (三)行政機(jī)關(guān)先行處理是否屬于單獨(dú)提起賠償訴訟的前置條件<br> (四)訴賠償義務(wù)機(jī)關(guān)有關(guān)行政賠償?shù)奶幚韱栴}<br> (五)單獨(dú)提起行政賠償訴訟的受理?xiàng)l件<br>二、行政賠償訴訟中的兩個(gè)特殊程序<br> (一)行政賠償訴訟調(diào)解程序<br> (二)刑事訴訟與行政賠償訴訟的銜接<br> 第四節(jié) 行政侵權(quán)賠償責(zé)任<br>一、行政侵權(quán)賠償責(zé)任的構(gòu)成要件<br> (一)侵權(quán)的主體必須是行政機(jī)關(guān)及其工作人員<br> (二)侵權(quán)行為必須是在行使行政職權(quán)中發(fā)生的行為<br> (三)致害行為必須是違法的<br> (四)必須存在法定的損害事實(shí)<br> (五)違法行使職權(quán)的行為與損害事實(shí)存在法律上的因果關(guān)系<br>二、須注意的問題<br> (一)兩個(gè)以上行政機(jī)關(guān)實(shí)施違法行政行為賠償責(zé)任的承擔(dān)問題<br> (二)因第三人原因?qū)е滦姓袨檫`法的賠償責(zé)任的承擔(dān)問題<br> (三)因客觀原因造成損害的賠償責(zé)任的承擔(dān)問題<br> 第五節(jié) 行政賠償方式和數(shù)額的確定<br>一、行政賠償?shù)姆绞?lt;br>二、行政賠償?shù)臉?biāo)準(zhǔn)<br> (一)侵犯人身權(quán)的賠償標(biāo)準(zhǔn)<br> (二)侵犯財(cái)產(chǎn)權(quán)的賠償標(biāo)準(zhǔn)<br> 第六節(jié) 對幾類特殊行政賠償案件的審理<br>一、對混合過錯(cuò)的行政賠償案件的審理<br>二、對不履行法定職責(zé)及行政賠償案件的審理<br>三、對登記類行政賠償案件的審理<br>?<br></div>
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